上周三加班到十点，接了个00后女生的咨询电话。
她声音抖得像被风吹的窗玻璃。
说自己把去年某综艺里某男嘉宾皱眉的截图，P上”老板画的饼我一口就吐”的字，发在自己粉丝量1200的小红书笔记里，赚了三百多块的流量分成，现在收到了对方的律师函，要她赔五万。
我当时对着电脑屏幕愣了三秒。
很多人觉得表情包二创就是网友之间的玩梗，没人会较真，真等律师函寄到家门口，才反应过来自己踩了法的线。
你以为的玩梗，其实踩了三部法的线
涉及表情包二创的纠纷，从来不是什么”网友之间的玩笑话”，对应的是著作权法、民法典人格权编两个核心部门法的规制。
具体到法条，《著作权法》第二十四条明确规定，为介绍、评论某一作品或者说明某一问题，在作品中适当引用他人已经发表的作品，可以不经著作权人许可，不向其支付报酬，但应当指明作者姓名或者名称、作品名称，并且不得影响该作品的正常使用，也不得不合理地损害著作权人的合法权益。
配套的《民法典》第一千零二十条也划定了肖像权的合理使用边界——只有为个人学习、艺术欣赏、课堂教学或者科学研究，在必要范围内使用肖像权人已经公开的肖像，才不需要承担民事责任。
这里最容易被忽略的权利义务不对称是：普通网友默认自己的玩梗是”非盈利的个人行为”，但只要你的账号开了流量分成、挂了商品链接、甚至留了私域联系方式，就直接跳出了合理使用的保护圈，而权利方根本不需要证明自己有多少实际损失，只要能证明你用了他的肖像、用了他的原创素材，有获益行为，就可以主张赔偿。
同是P图发网，为啥有人没事有人赔到哭
见过太多同类型的行为，结果天差地别。
有人把央视公益片里的小男孩截图，P上”抢到演唱会门票的我”的字，发在仅30个好友可见的朋友圈，没有任何收益，也没有丑化小男孩的形象——这完全是合法的个人欣赏行为，没人会找他麻烦。
有人把同类型的综艺明星截图，P上带负面调侃的文字，发在开通了流量分成的公域平台，哪怕只赚了几百块，也会被认定为侵权。
还有两个没有直接盈利的案例，责任天差地别。
有人把《甄嬛传》里”臣妾做不到啊”的原片段截图，P上”今天赶方案赶不完”的字，发在自己的私人同事群里，传播范围只有几十人，没有对原作品的著作权人造成任何影响——这属于极低风险的使用，基本不会触发任何法律责任。
但有人把公安英模的公开表彰照片，P成”上班摸鱼被抓”的调侃表情包，哪怕一分钱没赚，传播量破万，也会因为贬损英模人格利益、损害公共利益被起诉，甚至可能触发治安管理处罚。
表情包二创的合规边界从来不是”我玩个梗而已”的主观认知，而是客观上是否存在直接或间接的商业获益，以及是否对原素材对应的人格利益造成贬损。这就是所有判决里，法官判断是否侵权的唯一核心区分变量。
翻了中国裁判文书网2021-2024年公开的127件涉表情包二创的侵权纠纷，其中89%的原告都拿到了胜诉判决。
别觉得这个比例夸张。
这些案子里，7成以上的被告都是普通网友，不是专门做内容的MCN机构。他们的共同特点就是：要么在发二创内容的时候挂了商品链接，要么账号开通了平台的流量分成，甚至有的只是在笔记里留了自己的联系方式卖手绘周边，就直接被法院认定为”带有商业属性的使用”，不属于合理使用的范畴。
2023年北京有个案子，被告只是把某明星的机场路透照P成”赶早八的我”的表情包，发在自己有5000粉丝的微博上，因为账号开通了广告分成，哪怕他那篇笔记只赚了12.7元，最后还是被判赔了8000块。
说实话，这个判决金额真的不算高，但搁普通网友身上，谁收到律师函不慌？
不过话说回来，真要是用公共领域的老素材，比如几十年前的黑白老电影截图、没有特定可识别肖像的原创卡通图，根本没人会找你麻烦。
真要做二创，别等律师函找上门才想起来补漏洞
别总抱着”我只是个小透明没人看见”的侥幸。
发稿前10分钟，把拟用素材的来源页截图、原作者在公开平台发布的授权声明（如果没有就直接换无版权的公共素材库的图），统一存在带时间戳的加密备忘录里，别等发完了才想起找证据。
发布内容的编辑页里，专门加一行小字注明原素材的出处，比如”本图素材来自某公开公益宣传图，二创仅为个人玩梗，无商业用途”，发完之后不要在评论区留任何联系方式、商品链接，把账号的流量分成功能暂时关掉，等内容发满72小时没有异议了再开。
收到律师函的24小时内，先把涉事的二创内容全部删除，把后台的收益数据、阅读量数据全部导出存好，不要和对方的律师瞎扯，直接找个懂知识产权的律师对接，别自己在私信里给人道歉说”我错了我赔你十万”，那纯纯是自己抬价。
本内容仅供法律信息参考，不构成委托关系，不构成对裁判结果的任何形式承诺。
